王四新 中國傳媒大學(xué)文法學(xué)部教授 網(wǎng)絡(luò)法與知識產(chǎn)權(quán)研究中心主任

9月7日，國家互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室發(fā)布《互聯(lián)網(wǎng)群組信息服務(wù)管理規(guī)定》（以下簡稱《規(guī)定》），對大家廣泛使用的微信等具有群組功能的互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)，以及各參與方怎樣通過共同努力確保安全、合法使用群組信息服務(wù)，提出了較為明確具體的要求，也明確了國家互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室的監(jiān)管職責(zé)。

在《規(guī)定》正式發(fā)布的這幾天內(nèi)，對《規(guī)定》的理解，尤其是對《規(guī)定》里所涉及的群主責(zé)任的理解，出現(xiàn)了一些差別。贊成和反對群主承擔(dān)責(zé)任或義務(wù)的都有，也有對群組服務(wù)性質(zhì)看法不一致等等，不一而足。

本文將從以下幾個方面，回應(yīng)這兩天廣大網(wǎng)友對《規(guī)定》發(fā)布后產(chǎn)生的疑問，也希望更多的人加入討論，使這些問題能夠越來越清楚，同時避免有人借機誤導(dǎo)網(wǎng)民。

一、群組是私密空間嗎？

有一種觀點認(rèn)為，互聯(lián)網(wǎng)上存在的各種各樣的“群組”是私密空間，是群主及其成員進行私密交流的場所，公權(quán)力機關(guān)、甚至提供群組服務(wù)的平臺方無權(quán)也不應(yīng)當(dāng)對群組內(nèi)的信息分享活動或發(fā)生在群組內(nèi)的其他交易行為進行規(guī)制和管理。如果授權(quán)公權(quán)力機關(guān)，比如公安機關(guān)從后臺對群組內(nèi)的交流活動進行監(jiān)控，如果允許平臺方利用后臺數(shù)據(jù)對群組內(nèi)的信息交流和分享活動進行管理，會侵犯公民依法享有的通訊自由和通訊秘密。

這種說法對大多數(shù)情況下的群組服務(wù)都是不成立的。首先，通訊秘密和通訊自由保護的是個體與個體之間分享信息、交流看法和意見的活動。也就是說，它保護的是人與人之間與行動無關(guān)、至少和從事非法活動無關(guān)的信息分享活動，多限于一對一的交流，并且除當(dāng)事人“你知我知”之外，不會有外溢效果，不會對第三者產(chǎn)生影響，不會對社會產(chǎn)生影響。

群組服務(wù)的功能，并不只是信息分享活動，而可能與行為密切相關(guān)，比如利用群組作為實施線下行為的號令，利用群組服務(wù)完成社會動員或人員聚合，甚至利用群組服務(wù)實施各類刑事犯罪活動。因此，群組服務(wù)不能簡單適用于憲法承認(rèn)和保護的通訊秘密和通訊自由，對群組服務(wù)的監(jiān)管，也不能簡單地和侵犯通訊自由、通訊秘密劃等號。

同時，群組這個“空間”即便是單純的信息和意見交流，因為人員眾多且成份復(fù)雜，也不等于在群組這個空間的任何交流、發(fā)布的任何信息都是合法的，這也是要求組建這個空間的群主和使用這個空間的成員要主動履行注意義務(wù)，避免違法有害信息在空間傳播的原因。在無法確保每個群主和群內(nèi)成員都會守法的情況下，平臺履行主體責(zé)任，對違規(guī)信息發(fā)布行為進行懲戒，就是確保平臺能夠順利運行，確保平臺信息安全的前提條件之一。同樣，在平臺和用戶都有可能傳播法律明令禁止的信息內(nèi)容的情況下，作為對信息內(nèi)容負(fù)有監(jiān)管責(zé)任的相關(guān)國家機關(guān)依法對群組服務(wù)進行監(jiān)管，也在情理和法理之內(nèi)。

另一種看法也是錯誤的，即凡是群組都是公共空間，公權(quán)力機關(guān)或平臺都有權(quán)對群組服務(wù)和使用群組服務(wù)者進行監(jiān)管。在群組服務(wù)當(dāng)中，點對點或一對一的交流活動，應(yīng)當(dāng)避免任何第三方的介入或監(jiān)控，這完全是秘密空間，使用者享有的應(yīng)當(dāng)是憲法規(guī)定的通訊秘密和通訊自由。在少數(shù)家庭成員間組成的人數(shù)規(guī)模很少的群組，也應(yīng)當(dāng)看作這類空間。

同時，即使是人數(shù)超過百人的大群，也首先應(yīng)當(dāng)把這樣的群組當(dāng)作群主和成員間進行信息交流、分享和協(xié)同行為的自治性空間，應(yīng)當(dāng)給這樣的空間以一定的“呼吸”而不能讓其無法喘氣。公權(quán)力機關(guān)只能在掌握相關(guān)證據(jù)，比如設(shè)立群組是為了從事非法活動的證據(jù)或接到成員的舉報之后，才能對群組及群組服務(wù)進行監(jiān)管。平臺和公權(quán)力機關(guān)不能對群組事先進行“有罪推定”式的管理，而應(yīng)當(dāng)對其進行事后懲罰式的監(jiān)管。

二、群組服務(wù)不是法外之地

《規(guī)定》自2017年10月8號生效。這兩天網(wǎng)上有文章把《規(guī)定》與之前公安機關(guān)、人民法院處理過的一些有問題的群主的案件聯(lián)系在一起，給人一種《規(guī)定》已經(jīng)將許多群主置于“非法”之境地的印象。這其實是對《規(guī)定》的法律效力等級不了解而產(chǎn)生的誤解。

這個群組規(guī)定是國家互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室發(fā)布的規(guī)范性文件（參考國家網(wǎng)信辦官網(wǎng)政策法規(guī)欄目http://www.cac.gov.cn/gfxwj.htm），法律位階在憲法、法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章之后，重點規(guī)范的是群組信息內(nèi)容服務(wù)和群組信息傳播秩序，規(guī)范的是群組服務(wù)提供者和群主（建立者、管理者）的責(zé)任義務(wù)，對其處罰只能限于停止相關(guān)群組服務(wù)的程度。

人們使用群組服務(wù)，大多是為了合法目的，都是為了解決正常的合法需求。但在現(xiàn)實中，利用群組服務(wù)發(fā)布法律明令禁止的暴力、淫穢等非法內(nèi)容、損害他人聲譽、散布他人隱私甚至用來實施各類刑事犯罪的事情并不少見。利用群組發(fā)布違法信息、實施違法犯罪活動而被法律制裁，在實踐中已經(jīng)有大量的案例。正如一些文章提到的那些被“法辦”的群主并非是違反群組《規(guī)定》惹的禍，而是與群主違反刑事或其他法律規(guī)定有關(guān)系。

在這種情況下，無論是從信息規(guī)制的角度，還是從制止、打擊刑事犯罪的角度，或者從構(gòu)建網(wǎng)絡(luò)空間良好的言論生態(tài)的角度，都需要對群組服務(wù)，包括純粹的信息服務(wù)，也包括與行動密切相關(guān)的線下活動進行監(jiān)管。

互聯(lián)網(wǎng)不是法外之地，群組服務(wù)或各種各樣的群組，也不是法外之地。使用群組服務(wù)提供的便利信息服務(wù)，無論是服務(wù)提供者，服務(wù)的使用者，都應(yīng)當(dāng)有邊界概念，都應(yīng)當(dāng)有不得傳播非法有害信息的意識，也都應(yīng)當(dāng)致力于維護群組空間的清朗。

三、更應(yīng)關(guān)注平臺責(zé)任

去年下半年以來，國家互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室監(jiān)管網(wǎng)絡(luò)信息各項工作最基本的出發(fā)點，便是在充分考慮大量用戶使用少數(shù)服務(wù)商提供的服務(wù)這一現(xiàn)實，明確提出了“重雙基、強雙責(zé)”的要求，這其中的“強雙責(zé)”包括強化互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)平臺責(zé)任的意思?！兑?guī)定》貫徹了這一精神，一方面進一步明確了平臺在確保群組信息服務(wù)過程中的各項責(zé)任；另一方面，為了平臺能更好地履行相關(guān)職責(zé)，也賦予平臺一定的管理權(quán)限，比如平臺可以利用掌握的數(shù)據(jù)，建立用戶信用體系并且根據(jù)用戶的信用等級提供相應(yīng)的服務(wù)。這樣，平臺的信用等級體系就起到了引導(dǎo)人們合法使用群組服務(wù)的作用。

之所以將重點放在平臺責(zé)任上面，是因為無論與政府機關(guān)相比，還是與廣大互聯(lián)網(wǎng)用戶，甚至是廣大群主相比，平臺都更有條件通過完善相關(guān)制度、采取相關(guān)措施，來改善整個群組服務(wù)的生態(tài)。同時，平臺還可以利用自己掌握的大量后臺數(shù)據(jù)、利用自己在技術(shù)方面，尤其是在數(shù)據(jù)處理能力方面的優(yōu)勢，對群組提供服務(wù)過程進行有效把控和管理。因此，在關(guān)注《規(guī)定》的時候，首先應(yīng)當(dāng)關(guān)注平臺的責(zé)任。

但《規(guī)定》出臺之后，不少人將關(guān)注點聚焦在了群主的身上，認(rèn)為群主責(zé)任重大，甚至認(rèn)為群主責(zé)任大于平臺責(zé)任，這是沒有根據(jù)的。

平臺的責(zé)任與群主的責(zé)任二者之間有關(guān)聯(lián)性，是一個整體。《規(guī)定》同時明確平臺責(zé)任和群主責(zé)任，意在打造一個完整責(zé)任體系，通過平臺責(zé)任和群主責(zé)任的相互補充，打造群組服務(wù)完整的責(zé)任框架，使雙方甚至更多方同心同德，共同營造良好的網(wǎng)絡(luò)交流環(huán)境，努力使各種各樣的群組服務(wù)空間，真正變成人民群眾共建共享的精神家園。

四、群主不能繼續(xù)任性

對于群主和成員是否需要對群里的信息承擔(dān)責(zé)任的問題，需要明確的是，《規(guī)定》的出發(fā)點或精神并不是給群主或成員造成不敢使用群組服務(wù)的后果。《規(guī)定》之所以要求群主甚至是成員在某些情況下承擔(dān)責(zé)任，主要是為了提升群主的責(zé)任意識，向廣大群主傳達(dá)的是“誰建群、誰負(fù)責(zé)”的理念。這個理念與你開個飯店，要對到你店里吃飯的人盡到食品安全義務(wù)和其他方面的義務(wù)，甚至包括人身安全方面的義務(wù)，是同樣的道理。

這里要強調(diào)的是，根據(jù)《規(guī)定》，群主的主要責(zé)任是依據(jù)法律法規(guī)、用戶協(xié)議、平臺公約，引導(dǎo)規(guī)范成員文明互動、理性表達(dá)，或者利用群規(guī)及時將亂發(fā)信息的成員移出群聊，或者及時將違法違規(guī)行為向平臺舉報或國家設(shè)立的專門機關(guān)舉報等等。無論是《規(guī)定》本身，還是其他相關(guān)的法律法規(guī)，都沒有讓群主在任何情況下，不區(qū)分群主是否盡到注意或管理義務(wù)，就不分青紅皂白讓群主負(fù)責(zé)。

《規(guī)定》生效后，群主就有義務(wù)管理好因滿足自己的需要或解決自己某些方面的問題而組建的群組。群組一旦建立并用于信息發(fā)布和成員之間的交流和溝通，如果出現(xiàn)違法情況，群主就需要區(qū)分不同情況，履行不同的注意義務(wù)，并且在履行義務(wù)不當(dāng)或應(yīng)當(dāng)履行義務(wù)而沒有履行義務(wù)的情況下，承擔(dān)《規(guī)定》載明的責(zé)任。

因此，10月8日規(guī)定生效后，建群組就不能如現(xiàn)在這樣這么任性了，想建就建，想起來用就用一下，不用的時候，就把它放在一邊，可能就會有麻煩。同時，用的時候也需要睜大眼睛，發(fā)現(xiàn)異常情況要及時處理，如不及時處理，產(chǎn)生后果，群主就需要承擔(dān)責(zé)任。