保健食品“門里嚴(yán)門外亂”
2018-06-27 09:40:00 來源:法治周末
  北京某物流公司職員張偉明(化名)出差的時(shí)間多于在家。
  年初的一天,張偉明回家發(fā)現(xiàn)父親正在拆快遞。正當(dāng)他納悶兒父親什么時(shí)候?qū)W會(huì)網(wǎng)購時(shí),他看到包裹里掉出來多盒名為馬利來Ki多醣體的產(chǎn)品。
  原來,父親從去年檢查出肺部有鈣化點(diǎn)后,便開始關(guān)注養(yǎng)生。聽父親說,他通過一位網(wǎng)上認(rèn)識(shí)的朋友購買了近萬元的馬利來Ki多醣體“套餐”。這位朋友宣稱,這款Ki多醣體有免疫功能,肝癌、肺癌晚期患者,服用多醣體后得到了康復(fù),甚至“全部康復(fù)”。
  Ki多醣體是否有這么大的效果?如果是保健食品為什么沒有“小藍(lán)帽”(保健食品的專用標(biāo)志)?一方面怕父親受騙,一方面也擔(dān)心父親的身體,張偉明決定“調(diào)查”Ki多醣體究竟是款什么樣的產(chǎn)品。
  食品還是藥品
  “調(diào)查的初衷是怕父親被騙錢。”張偉明覺得同樣的產(chǎn)品價(jià)格不可能這么高,“父親購買的Ki多醣體產(chǎn)品每盒標(biāo)價(jià)1290元,產(chǎn)品配料顯示為沙棘、人參等。”
  多番查詢后,張偉明了解到該款Ki多醣體是由馬利來實(shí)業(yè)有限公司銷售的。
  該公司網(wǎng)站顯示“本產(chǎn)品從未授權(quán)任何經(jīng)銷商在淘寶等電商平臺(tái)進(jìn)行銷售”。張偉明遂撥打其熱線電話,該公司人員稱:“如果要進(jìn)一步了解產(chǎn)品或者購買產(chǎn)品,需要添加其微信,只有加上微信才能進(jìn)一步指導(dǎo)使用。”
  上述人員在微信上將馬利來公司的宣傳片和一些介紹發(fā)給張偉明?! 垈ッ靼l(fā)現(xiàn),該公司工作人員的微信朋友圈里都是一些“治療”案例。例如,名為周謀琴的白癜風(fēng)患者的治療照片上標(biāo)注著,該患者患白癜風(fēng)已有15年,吃Ki多醣體后“大家都可以看到非常明顯的效果,皮膚在一天天修復(fù)改變”。
  除了白癜風(fēng)患者外,微信朋友圈還顯示了乳腺癌、肝癌、肺癌晚期患者的微信對(duì)話截圖,患者稱服用多醣體后得到了康復(fù),甚至“全部康復(fù)”。
  張偉明通過查詢國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)發(fā)現(xiàn),該款Ki多醣體只獲得了國家食品生產(chǎn)許可,未取得“藥品生產(chǎn)許可證”和GMP(藥品生產(chǎn)質(zhì)量管理規(guī)范)。2017年,上海市松江區(qū)市場監(jiān)督管理局還曾對(duì)馬利來實(shí)業(yè)有限公司作出行政處罰。
  處罰決定書顯示,馬利來實(shí)業(yè)有限公司曾在其公司網(wǎng)站上宣傳產(chǎn)品“Ki多醣體”具有修復(fù)受損肝細(xì)胞、抑制病毒增生、促進(jìn)肝臟新陳代謝等治療、保健功效,實(shí)際上當(dāng)事人銷售的“Ki多醣體”為一款普通食品(固體飲料),上述宣傳內(nèi)容虛假。案發(fā)后,當(dāng)事人已對(duì)相關(guān)網(wǎng)頁進(jìn)行了整改。
  張偉明注意到,5月15日,馬利來實(shí)業(yè)有限公司官網(wǎng)上發(fā)出聲明,稱馬利來是生產(chǎn)“藥食同源”食品的企業(yè),不是藥企:“我公司產(chǎn)品不具備任何治療功效,只作用于輔助調(diào)節(jié)。嚴(yán)令禁止對(duì)我公司產(chǎn)品功效進(jìn)行夸大虛構(gòu)的宣傳行為。代理商在銷售過程中,宣傳內(nèi)容嚴(yán)禁含有治療性保證、說明治愈率等內(nèi)容。如若含有此類行為,所產(chǎn)生的一切法律后果由當(dāng)事人自行承擔(dān),與公司無關(guān)。”
  “既然發(fā)表了免責(zé)聲明,那么公司人員微信里的宣傳內(nèi)容又是怎么回事?”張偉明很是納悶兒。
  一位不愿具名的律師告訴張偉明,雖然公司稱個(gè)人在銷售過程中涉及治療性保證、說明治愈率等宣傳與公司無關(guān),但個(gè)人如果與公司是雇傭關(guān)系,公司發(fā)現(xiàn)員工行為應(yīng)有責(zé)任加以制止和糾正,如果沒有,則公司應(yīng)負(fù)連帶責(zé)任。但如果銷售人員通過電話、微信等方式宣傳,并不能確定其與公司存在勞務(wù)關(guān)系,有可能是獨(dú)立的承包商、代銷人員,這種情況下公司不承擔(dān)連帶責(zé)任。

  打保健品的“擦邊球”
  在“摸底”的同時(shí),張偉明也注意到目前多數(shù)食品宣傳涉及宣傳功效。張偉向法治周末記者展示了一些網(wǎng)友推薦的茶葉、減肥等多款“保健食品”。
  就在幾天前,某位“中醫(yī)世家”朋友劉華(化名)向其推薦了一款叫做“金瀝竹天使”的產(chǎn)品。
  劉華稱,該產(chǎn)品既不是保健品也不是茶葉,而是將中藥配成茶包的一種茶療飲品。劉華微信朋友圈的圖文顯示,“金瀝竹天使”具有降血糖和減肥特殊功效,治好了高血糖,由于療效顯著,逐漸被從醫(yī)多年的父親認(rèn)可。當(dāng)問及該產(chǎn)品到是否是保健食品時(shí),劉華稱:“藍(lán)帽現(xiàn)在已經(jīng)爛了,這個(gè)產(chǎn)品不用擔(dān)心,我們各種手續(xù)程序都合法。”
  “我吃了3盒瘦了18斤,酥咔餅干真好。”另一位朋友向張偉明推薦一款叫做“酥咔”的產(chǎn)品,聲稱功效顯著,“最大特點(diǎn)是酥咔餅干不是藥物,而是一種代餐食品。”
  “食品企業(yè)甚至其他領(lǐng)域的企業(yè)爭相進(jìn)入保健品市場逐利,主要是因?yàn)楸=∈称方橛?lsquo;食品’和‘藥品’之間地帶,容易打擦邊球,監(jiān)管較難。”北京至普律師事務(wù)所主任李圣指出。
  廣告法規(guī)定,食品、酒類、化妝品廣告的內(nèi)容必須符合衛(wèi)生許可的事項(xiàng),不得使用醫(yī)療用語或者易與藥品混淆的用語;不得利用醫(yī)藥科研單位、學(xué)術(shù)機(jī)構(gòu)、醫(yī)療機(jī)構(gòu)或者專家、醫(yī)生、患者的名義和形象作證明。
  “隨著廣告法等監(jiān)管措施越來越嚴(yán),一些單位變換詞語,避免使用醫(yī)療詞匯進(jìn)行廣告宣傳。”李圣說。
  一位不愿透露姓名的業(yè)內(nèi)人士表示,目前,涉及保健食品的案件審判較為困難,各地法院對(duì)案件的判決不一,法院需要以監(jiān)管部門的判定依據(jù)為標(biāo)準(zhǔn),但是,監(jiān)管部門又需要尋找相關(guān)的法律依據(jù)。
  2014年,浙江省嘉興市中級(jí)人民法院審理的一起案件中,上訴人方斌訴稱,從被上訴人孫助薇處購買的萬年蕈牌野生靈芝寶膠囊,是普通食品,但其宣傳可以防癌抗癌是夸大其詞的虛假宣傳,存在欺詐行為。法院認(rèn)定,被上訴人提供給上訴人的宣傳書籍內(nèi)有宣傳野生靈芝具有防癌抗癌作用,應(yīng)屬于學(xué)術(shù)見解和正常的促銷手段,并不能證明孫助薇是在虛假宣傳,且靈芝專賣店的名片背面也是對(duì)靈芝的介紹及摘錄公司對(duì)產(chǎn)品真品的保證與承諾,也不存在虛假宣傳。遂上訴人方斌的訴訟請(qǐng)求依法不予支持。
  嚴(yán)防“劣幣驅(qū)逐良幣”
  “造成保健品領(lǐng)域的亂象主要原因在于監(jiān)管范圍過窄,‘門里嚴(yán),門外亂’現(xiàn)象比較突出。”上述不愿透露姓名的業(yè)內(nèi)人士指出,保健食品屬于食藥監(jiān)總局監(jiān)管范圍,近兩年隨著問題的多發(fā),食藥監(jiān)總局對(duì)保健食品批準(zhǔn)的范圍越來越窄,保健食品資質(zhì)的門檻也越來越高。從2016年起截至目前,國務(wù)院食品安全辦、國家食藥監(jiān)總局有針對(duì)保健食品的相關(guān)政策文件近20份。
  納入保健食品范圍的產(chǎn)品還需要遵守食品安全法中規(guī)定的“保健食品的標(biāo)簽、說明書不得涉及疾病預(yù)防、治療功能”“應(yīng)當(dāng)聲明本品不能代替藥物”等規(guī)定。
  由于審批門檻高,花費(fèi)多,企業(yè)申報(bào)保健食品資質(zhì)的動(dòng)力減弱。
  “對(duì)于一些公司來說,申請(qǐng)食品生產(chǎn)資質(zhì)的道路會(huì)更容易走。”中國政法大學(xué)社會(huì)法研究所所長趙紅梅指出,尤其是一些藥食同源商品可以按照食品生產(chǎn)申報(bào),取得工業(yè)生產(chǎn)許可證(QS),也可以按照藥品、保健食品申報(bào)取得保健品生產(chǎn)資質(zhì)。但兩相對(duì)比之下,申報(bào)食品所花費(fèi)的時(shí)間、費(fèi)用都要少很多。
  但與此同時(shí),某些食品企業(yè)為了吸引消費(fèi)者,通過虛假宣傳,突出其療效,謀取暴利。而有的具備保健食品資質(zhì)的生產(chǎn)企業(yè)卻因?yàn)槟承┫拗?,銷售情況并不理想。很容易造成劣幣驅(qū)逐良幣的行業(yè)問題。
  針對(duì)這種狀況,去年國務(wù)院食品安全辦等9部門發(fā)布了《關(guān)于印發(fā)食品、保健食品欺詐和虛假宣傳整治方案的通知》,治理包括“未經(jīng)許可生產(chǎn)食品和保健食品、經(jīng)營食品和保健食品、進(jìn)口食品和保健食品行為”“食品和保健食品標(biāo)簽虛假標(biāo)識(shí)聲稱行為”“利用網(wǎng)絡(luò)、會(huì)議營銷、電視購物、直銷、電話營銷等方式違法營銷宣傳、欺詐銷售食品和保健食品行為”“未經(jīng)審查發(fā)布保健食品廣告以及發(fā)布虛假違法食品、保健食品廣告行為”等亂象。
  業(yè)內(nèi)人士指出,該通知治理內(nèi)容覆蓋面更為廣泛,在加強(qiáng)保健食品監(jiān)管的同時(shí),對(duì)于一些未經(jīng)許可生產(chǎn)經(jīng)營保健食品的行為也列入治理范圍之內(nèi),進(jìn)一步加強(qiáng)對(duì)食品、藥品的全面監(jiān)管,擴(kuò)大監(jiān)管范圍,這將是未來保健品領(lǐng)域監(jiān)管的方向。
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