門診專家　　北京市博人律師事務所律師　鄭春乃　　河北省社會科學院法學所助理研究員　劉勇

　　專家觀點

　　◇“外賣代辦”服務的出現(xiàn)，主要緣于外賣平臺審核存在漏洞、相關監(jiān)管流程缺失、在餐館資質審核環(huán)節(jié)不夠嚴格。

　　◇“外賣代辦”行為擾亂了市場監(jiān)管秩序，情節(jié)嚴重的可構成非法經(jīng)營罪。

　　◇食品安全監(jiān)管部門應創(chuàng)新監(jiān)管機制及方式，強化對市場主體、違法情形等的大數(shù)據(jù)分析，推進大數(shù)據(jù)監(jiān)管，加大懲處力度，讓“入駐外賣代開代辦”中介等不法分子知難而退。

　　據(jù)2018年1月1日《三湘都市報》報道，為敦促1月1日實施的《網(wǎng)絡餐飲服務食品安全監(jiān)督管理辦法》（下稱《監(jiān)督管理辦法》）得到嚴格落實，國家食品藥品監(jiān)督管理總局（下稱“國家食藥監(jiān)總局”）再次約談網(wǎng)絡餐飲服務平臺負責人，要求外賣平臺確保入網(wǎng)商家具有實體經(jīng)營門店，并落實配送和維權責任，實現(xiàn)線上線下同質。該報發(fā)現(xiàn)，針對國家食藥監(jiān)總局的上述要求，最近網(wǎng)上出現(xiàn)了“外賣代辦”服務，聲稱無店址、無證照的經(jīng)營者均可辦理手續(xù)入駐平臺，只需花費千元左右。那么，什么是“外賣代辦”？現(xiàn)有法律規(guī)定是如何處置“外賣代辦”行為的？怎樣才能真正將《監(jiān)督管理辦法》落到實處？記者采訪了北京市博人律師事務所律師鄭春乃與河北省社會科學院法學所助理研究員劉勇。

　　“外賣代辦”為何出現(xiàn)

　　“外賣代辦”是指網(wǎng)絡上某些中介商對于沒有實體餐飲店而欲在網(wǎng)上進行餐飲經(jīng)營的商家，有償提供合法經(jīng)營證照及實體店址的行為。2017年11月10日，國家食藥監(jiān)總局發(fā)布的《監(jiān)督管理辦法》，該辦法要求加強網(wǎng)絡餐飲服務食品安全監(jiān)督管理，規(guī)范網(wǎng)絡餐飲服務經(jīng)營行為，保證餐飲食品安全，保障公眾身體健康。雖然《監(jiān)督管理辦法》自2018年1月1日起施行。但2017年底，市場上就出現(xiàn)了挑戰(zhàn)該辦法的“外賣代辦”服務。

　　鄭春乃表示，其實在2016年，國家食藥監(jiān)總局針對媒體多次曝光的外賣“黑作坊”問題，就發(fā)布了《網(wǎng)絡食品安全違法行為查處辦法》，要求外賣經(jīng)營者應當依法取得許可，按照許可的經(jīng)營項目范圍從事食品經(jīng)營。而國家食藥監(jiān)總局在2017年11月又根據(jù)網(wǎng)絡外賣發(fā)展的新形勢發(fā)布了《監(jiān)督管理辦法》，強調要求線上線下一致，對外賣經(jīng)營者的資質要求作了進一步的補充、細化和完善，即外賣經(jīng)營者應當具有實體經(jīng)營門店，依法取得食品經(jīng)營許可證，并按照食品經(jīng)營許可證載明的主體業(yè)務、經(jīng)營項目從事經(jīng)營活動，不得超范圍經(jīng)營。毋庸置疑，《監(jiān)督管理辦法》的實施提高了外賣經(jīng)營者的行業(yè)準入門檻，有利于強化對外賣行業(yè)的監(jiān)管，保障消費者吃上放心、安全的外賣食品。然而，針對《網(wǎng)絡食品安全違法行為查處辦法》和《監(jiān)督管理辦法》中對食品經(jīng)營許可證和實體店鋪的強制性規(guī)定，在一些電商平臺、信息中介平臺上，不少商家公然“叫賣”所謂的“外賣代辦”服務。這種代辦服務，并不是中介商為合法餐館入駐外賣平臺提供服務，而是一些不法之徒為那些既無證照又無實體門店的小攤小販或家庭共享廚房等入駐外賣平臺提供“偷渡”服務。

　　劉勇認為，網(wǎng)絡餐飲外賣市場越來越大，由此催生了大量的網(wǎng)絡餐飲商家。隨著《監(jiān)督管理辦法》的出臺，沒有餐飲營業(yè)執(zhí)照、沒有實體店的經(jīng)營者被禁止進入外賣市場，于是，“外賣代辦”應運而生。記者發(fā)現(xiàn)，在一些電商平臺、信息中介平臺上，有商家表示不需要不需要門店，只需要配合提供一些基本資料，3天時間就可以讓網(wǎng)店成功上線。對此，劉勇表示，“外賣代辦”的出現(xiàn)，主要緣于外賣平臺審核存在漏洞、相關監(jiān)管流程缺失、在餐館資質審核環(huán)節(jié)不夠嚴格，給了不法商家投機取巧的機會。此外，“外賣代辦”的出現(xiàn)還與某些電商平臺、信息中介平臺管理不規(guī)范，甚至對這種違法行為予以縱容密切相關。

　　“外賣代辦”是否違法

　　鄭春乃表示，“外賣代辦”行為擾亂了市場監(jiān)管秩序，情節(jié)嚴重的可能觸犯刑法，構成非法經(jīng)營罪。

　　我國食品安全法明確規(guī)定，我國對食品生產(chǎn)經(jīng)營實行許可制度，未經(jīng)許可，任何單位和個人不得從事食品生產(chǎn)經(jīng)營活動。因此，外賣經(jīng)營者應當取得餐飲服務許可，本身不具備經(jīng)營資質，通過中介制造虛假資料而獲得資質的外賣經(jīng)營者，屬于違法經(jīng)營。而根據(jù)食品安全法第62條規(guī)定，外賣平臺應當對外賣經(jīng)營者進行實名登記，明確其食品安全管理責任；依法應當取得許可證的，還應當審查其許可證。對違反上述規(guī)定的違法行為，食品安全法規(guī)定了全面、嚴格的法律責任。對未取得食品生產(chǎn)經(jīng)營許可從事食品生產(chǎn)經(jīng)營活動的違法行為，貨值金額不足1萬元的，處5萬元以上10萬元以下罰款；1萬元以上的，處貨值金額10倍以上20倍以下罰款。外賣平臺未對外賣經(jīng)營者進行實名登記、審查許可證的，沒收違法所得，并處5萬元以上20萬元以下罰款；造成嚴重后果的，責令停業(yè)，直至由原發(fā)證部門吊銷許可證；使消費者的合法權益受到損害的，應當與外賣經(jīng)營者承擔連帶責任。此外，根據(jù)我國行政許可法第69條第2款規(guī)定，被許可人以欺騙、賄賂等不正當手段取得行政許可的，應當予以撤銷。因此，對于通過“外賣代辦”提供虛假資料取得的許可資質，應該予以撤銷。